Понимание программы New Whistleblower: устранение самых больших оглашающих награды в истории США.

Сьюзан Лион

Думаете, вы слишком сильно взволнованы, когда получаете этот оо-такой желанный возврат налога с IRS каждый апрель? Этот средний возврат в размере 3000 долларов - это деньги на молоко по сравнению с 104 миллионами долларов, которые IRS только что выплатил бывшему банкиру UBS Брэдли Биркенфельду за его роль осведомителя осведомителя, который предоставил ценную инсайдерскую информацию IRS, в результате которой было гигантское поселение с UBS. Но программа осведомителей IRS - это всего лишь одна часть головоломки - и она медленная, старая и ржавая, не говоря уже о спорных.

Чтобы улучшить систему отчетности о мошенничестве на национальном уровне, Закон о Додде-Франке 2010 года, один из крупнейших законопроектов о финансовой реформе в истории США, учредил новое Управление по освещению событий в Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) в стране, чтобы попытаться сделать Больше. Эта программа пытается выходить за рамки существующих программ осведомителей, позволяя осведомителям сообщать о мошенничестве с ценными бумагами с финансовым стимулом и защитой от возмездия, если их наконечник будет реализован.

Додд-Фрэнн ввел новую эру в освещении, сосредоточившись конкретно на мошенничестве с ценными бумагами. Согласно закону IRS, Биркенфельд мог получить награду за рекорды, но ему также пришлось вынести сорок месяцев тюремного заключения и пятилетнее ожидание с даты начала дела. Возможно, все получилось иначе, если бы он сообщил о мошенничестве в рамках новой программы SEC?

Кто может взорвать свисток?

Осведомленным является любое лицо, которое сообщает о неправомерном поведении или мошенничестве в учреждении (частном или общественном). Федеральное правительство стремится обеспечить права и защиту осведомителей с 1800-х годов. В эпоху гражданской войны многие правительственные подрядчики совершили акты «ложных претензий» от предоставления нефункционального оборудования до взимания платы за ранее согласованные контракты. Эти акты мошенничества привели к принятию Закона о ложных претензиях 1863 года, также известного как «Закон Линкольна», устанавливающий прецедент, который осведомитель имеет право на части любого денежного штрафа, которые являются результатом действий осведомителя.

Догд-Франк Уолл-стрит реформы и защиты прав потребителей Закон:

Было предпринято несколько попыток создать специальные стимулы для осведомителей в финансовой сфере, в частности, защиту от возмездия, которую сейчас делает Додд-Франк:

• В разделе 922 Закона излагаются критические стимулы для возбуждения осведомителей, в том числе (1) финансовая компенсация, а также (2) защита по закону от уголовных санкций.
• Лица, которые сообщают ценную информацию в SEC или DOJ о мошенничестве с ценными бумагами, например, как инсайдерская торговля, мошенничество, отмывание денег и т. Д., Имеют право до 30% любых расчетов, в результате которых платежи выплачиваются более 1 миллиона долларов.
• Первый получатель программы осведомителей SEC получил выплату в размере 50 000 долларов США 21 августа 2012 года; официальный пресс-релиз отметил 30% от суммы штрафа.

IRS против SEC:

Между тем, на стороне IRS вещей, собственный арест Биркенфельда и последующая выплата были только одним случаем в недавнем убийстве федеральных расследований корпоративных неправомерных действий. Награда Биркенфельда цифрами:

• Биркенфельд провел 15 лет в различных швейцарских банках. Именно в это время он работал в UBS, когда понял, что банк явно нарушает условия соглашения, заключенного с IRS.
• В 2005 году Биркенфельд сообщил о своей обеспокоенности в отношении практики банковского гиганта внутренним властям в UBS. Биркенфельд ушел из своей должности в том же году.
• После нескольких безуспешных попыток провести внутреннее расследование в UBS, Биркенфельд встретился с должностными лицами Министерства юстиции (DOJ) в 2007 году.
• Информация, предоставленная Биркенфельдом, привела к расследованию Министерства юстиции, которое привело к штрафу в размере 780 млн. Долл. США, взимаемому с UBS. Штраф был результатом продолжающегося дела, подразумевающего банк в поощрении незаконной практики уклонения от уплаты налогов.
• UBS заплатил штраф и выявил личности около 4500 владельцев счетов, подозреваемых в удержании налогов с IRS.
• Биркенфельд признал себя виновным в одном счете заговора, чтобы обмануть правительство и был приговорен к 40 месяцам лишения свободы в 2009 году.
• Текущий статус Биркенфельда: из тюрьмы, под личным заключением и на 104 миллиона долларов больше.

Мнения экспертов: что дальше для Whistleblowing?

Программа осведомителей Закона Додда-Франка, созданная в рамках SEC, является самой последней попыткой усиления и ускорения программ федеральных осведомителей. В то время как DOJ, SEC и IRS продолжают продвигать свои собственные программы, раскрывающие информацию, дебаты о надлежащем возмездии и последствиях для таких информаторов бушуют.

Мы спрашиваем экспертов: работает ли новая программа SEC, и это лучше, чем старая IRS-программа?

• Ева Мари Карни, партнер ТОО RK & O и бывший помощник главного юрисконсульта в SEC, подчеркивает преимущества возможности анонимного сообщения о мошенничестве в SEC:

«Программа Dodd-Frank Whistleblower, реализованная SEC, предлагает явное преимущество анонимной отчетности в SEC через адвоката. Это не является выразительным компонентом программы осведомителей IRS, и я считаю, что эта программа будет очень привлекательной. Это необычный человек, который сделает отчет, если это будет означать, что его или ее работа будет подвержена риску или что наступление на рабочем месте или другое более тонкое возмездие приведут - так что способность сообщать о подозрении в совершении правонарушений анонимно является значительной.

Кроме того, в ответ на многие голоса, в которых выражается обеспокоенность по поводу того, что SEC не пишет правила, реализующие программу, которые фактически подрывают внутренние программы соблюдения и создают неуместные системы, которые были установлены компаниями для предотвращения, выявления и исправления нарушений, правила осведомителей SEC поощряют (но не требуют) внутренней отчетности. Другие режимы осведомителей - например, Закон о ложных претензиях и закон об осведомителя IRS - явно не предоставляют стимулы для представления внутренних сообщений.

Цель программы Dodd-Frank Whistleblower заключается в обнаружении и предотвращении мошенничества. Эта программа была драйвером для компаний и консалтинговых фирм (моей клиентской базы), чтобы сделать больше, чем когда-либо прежде, чтобы побудить сотрудников выходить вперед и как можно раньше с отчетами о проблемах соблюдения. Поэтому в этом отношении я думаю, что он работает. Организации пересматривают свои внутренние программы осведомителей, в том числе их исследование проблем - они более активно работают над тем, чтобы справиться с проблемами. Кроме того, они делают значительно больше обмена сообщениями, поощряя сотрудников повышать обеспокоенность по поводу соответствия внутренне и на ранней стадии. Они сосредотачиваются на том, чтобы сообщать о справедливости и тщательности их рассмотрения проблем соблюдения обязательств сотрудниками, излагая особенности процесса, поэтому нет никакой тайны в этом, и ясно, что возмездие против тех, кто нарушает внутренние правонарушения, не будет допущено. »

• Том Девайн, юридический директор Правительственный отчет, объясняет, как SEC внедрила золотой стандарт программ осведомителей, защищая осведомителя от отраслевого возмездия:

«Пока еще слишком рано говорить о том, сколько налогоплательщиков будет экономить в результате программы, SEC сделала очень хорошую работу, установив сбалансированные правила для защиты осведомителей, несмотря на интенсивное давление промышленности на противоположное. Уровень раскрытия информации по этой программе резко возрос.

Программа осведомителей SEC сильно отличается от той, которая ранее была установлена ​​IRS, поскольку она обеспечивает защиту от возмездия, которой нет в IRS-программе. В программе Dodd-Frank есть лучшая защита осведомителей, тогда как если вы посмотрите на недавнюю выплату Биркенфельдом со стороны IRS, отдел правосудия также подал в суд на его участие. Додд-Фрэнк имеет три секции защиты от недовольства, и все права на эту правку охватывают все это ».

• Профессор Ларри Хамермеш, профессор Закон Видера и директор Института делового права штата Делавэр, утверждает, что программа SEC была создана как разумный баланс между конкурирующими интересами, но слишком рано знать, будет ли она работать лучше, чем старые программы на месте:

«Очевидно, что единственное, что Конгресс видел и хотел исправить, - это недостаточная система стимулов для осведомителей, которые стали свидетелями корпоративных проступков. Поэтому они решили эффективно провести «морковку» - часть денег, полученную в результате любой информации, предоставленной осведомителем.

Большой вопрос заключается в том, как это будет взаимодействовать с внутренними корпоративными жалобами и программами отчетности уже на месте. Фирмы боялись, что программа SEC выведет ветер из своих парусов, но вместо этого программа может фактически укрепить внутреннюю практику, потому что тот же человек может теперь как сообщать внутри страны, так и в SEC. Комиссия сделала замечательную работу, установив разумный баланс между ними для согласования этих двух механизмов. Теперь мы рассмотрели две претензии, но SEC не может сказать гораздо больше о том, насколько хорошо работает программа, не угрожая анонимности анонимности.

• Профессор Ричард Моберли, помощник декана Юридический факультет Университета Небраски, отмечает уникальные аспекты программы SEC, созданной Dodd-Frank, в обеспечении как сильной защиты возмездия, так и финансовых стимулов:

«Додд-Фрэнк стремится рассмотреть другой тип мошенничества, чем это сделал IRS и False Claims Act; в то время как те, которые сосредоточены на уклонении от уплаты налогов и правительственном мошенничестве, соответственно, новая программа SEC, созданная Доддом-Франком, касается, в частности, мошенничества с ценными бумагами. Моделирование частично связано с историческим успехом FCA (в то время как IRS находилось под огнем за то, что недостаточно сделано), Додд-Фрэнк предоставляет как финансовый стимул для сообщения о мошенничестве, так и увеличивая защиту возмездия за тех, кто сообщает об этом.

Тем не менее, Додд-Франк идет дальше, создавая Office of the Whistleblower специально для изучения советов; есть определенная инфраструктура и бюджет, чтобы не допустить накопления советов от бюрократии. На мой взгляд, важно, чтобы подсказки обращались в SEC напрямую, чтобы повысить их шансы быть услышанными. Кроме того, я думаю, что есть все больше доказательств того, что защита от возмездия была необходима, но недостаточна для продвижения информации о качестве, и есть надежда, что эта новая программа будет сочетать и то и другое ».

• Профессор Джеффри Рапп, профессор права и ценностей Гарольда Андерсона Колледж права Толедо, обращает внимание на ключевые различия между программами SEC, IRS и FCA:

«Между программами SEC (Dodd-Frank) и IRS выделяются два отличия.Во-первых, вознаграждение, предоставляемое Dodd-Frank, инициируется на основе уровня санкции, взимаемого с правонарушителя мошенничества с ценными бумагами. И Закон о ложных требованиях (FCA), и IRS-программах связаны с уровнем совершенных мошеннических действий. В случае с FCA не существует минимального уровня мошенничества, необходимого для того, чтобы осведомитель мог заработать вознаграждение (хотя, если мошенничество не является достаточным, чтобы оправдать время адвоката, маловероятно, что будет иск). В случае программы IRS требуются минимальные уровни мошенничества. Но программа Dodd-Frank связана с уровнем санкций, полученным SEC.

Есть два следствия: во-первых, нам нужно дождаться окончательного решения, чтобы узнать, что такое санкция; во-вторых, программа Додда-Франка, по сравнению с двумя другими, не так тесно связана с стимулами, которые распространяются на осведомителей, на серьезность мошенничества. Обычно для случаев SEC разрешаются санкции в размере менее 1 миллиона долларов, а SEC часто использует другие неденежные подходы для санкционирования правонарушителей.

Основываясь на том, что я видел в СМИ, SEC получает гораздо больше качественных советов сейчас, чем до Додд-Фрэнка. В этом смысле существование статута, по-видимому, изменило энтузиазм осведомителей, чтобы привлечь внимание правительства к информации. Я думаю, что мы увидим, что относительно мало платят, но это не значит, что устав не работает.

Конгресс должен рассмотреть вопрос о расширении программы Додд-Фрэнка и предоставлении осведомителей такого рода права, которое они имеют в контексте Закона о ложных требованиях, для продолжения судебного процесса, даже если SEC откажется принять участие. Я обеспокоен тем, что SEC может оставаться препятствием для осведомителей, хотя до сих пор мой предварительный смысл заключается в том, что SEC принимает мандат, который Додд-Франк дал ему достаточно серьезно. Я также хотел бы, чтобы SEC была предоставлена ​​свобода выбора, чтобы выплачивать вознаграждение за вознаграждение, даже если получаются санкции в размере менее 1 миллиона долларов ».